企业内部承包 经营责任难逃
张生贵
原告系经营调料的商行，2009年与被告内部的食堂之间形成供需调料的合同，原告长期向被告供应调料，以往都是本期送货次月结算，2009年12月份被告未能结算，尾欠货款三万余元，原告起诉后，被告辩称原告未与被告形成购销关系，原告只是给被告的内部食堂送调，而内部食堂由安微人宋某承包经营，原告向法庭提交了入库单，以证明送货及收验货的事实，被告对此证据认可，但辩称该入库单上没有被告的公章及验货人签名，收货的是承包人的员工，原告称入库单抬头写的是被告的名称，系被告提供的制式单据，针对被告的辩解，原告还提供了食堂曾付款的银行入账单，付款人是被告之名，
被告对上述事实没有异议，仅以承包经营提出抗辩。
法院审理认为，被告关于承包的事实，只是被告与承包人之间的内部法律关系，不能对抗原告，证据可见，虽有承包行为，但承包人对外是以是被告的名义与原告发生法律事实，依据合同法规定，应由被告承担责任，被告与其承包人之间的法律关系，另案处理。
《全国经济审判工作座谈会纪要》（六）关于承包企业在承包期间发生的债务纠纷如何确定诉讼主体和承担责任的问题：对具备法人资格的企业在实行承包期间发生的债务，债权人起诉的，可按以下办法处理：发生诉讼时，承包人仍在承包的，以该企业为诉讼当事人承担责任，承包人可作为企业的法定代表人参加诉讼。承包人与发包人之间的纠纷按照承包合同另行处理。发生诉讼时，原承包合同已经期满或被依法解除，由企业向对方当事人承担责任，由承包人按照承包合同向企业承担责任。我国《合同法》第159条规定：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第61条、第62条第二项的规定。第107规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。在公司承包经营模式下，承包人往往以发包公司的名义对外开展经营活动，创设债权债务关系。针对公司对外债务的承担问题，多数公司承包经营合同约定: 承包人以其自有全部财产对其承包期间的全部公司债务承担清偿责任。这是否意味着，公司的债权人只能追究承包人的债务清偿责任、而不能追究公司的债务清偿责任呢？鉴于发包公司的法人资格在承包经营期间并不消失，发包公司作为法人具备独立的民事责任能力，公司与承包人之间的合同关系属于公司内部关系、公司与债权人之间的债权债务关系属于公司外部关系，作为一般法律原则，公司仍应对自己债务负责。换言之，在对外关系中，债权人有权直接追究发包公司的民事责任，人民法院或者仲裁机构也应把公司列为被告或者被申请人，而不应把承包人列为被告。但是，在对内关系中，发包公司在承担债务清偿责任之后，有权向承包人追偿。至于发包公司能否从承包人悉数获偿，则取决于发包公司协议，为了防范自身的法律风险、强化承包经营的风险锁定功能，发包公司可在承包经营合同中要求承包人预先提供真实、合法、有效、充分的担保手段（包括但不限于风险保证金）。
所谓企业承包经营，就是指政府指定的有关部门或企业的所有者（简称“企业主管部门”）在完全享有企业产权的前提下，将企业的生产经营管理权授予企业，与企业承包经营者（本文仅指自然人）代表企业同发包方订立承包经营合同，以一定的经济利益为目的，约定双方责权利的一种企业经营管理方式。在承包经营合同中，发包方为政府指定的有关部门或企业的所有者，承包方为实行承包经营的企业，企业承包经营者就是通常所说的承包人。根据《条例》和《规定》，企业承包经营责任制的主要内容是，包生产经营任务；包税收和利润上缴；包企业提留；包产品质量，技改任务，安全生产；包固定资产流动资金的增值；实行工资总额与经济效益挂钩。企业民事主体资格的取得和法律地位。
法人企业：具备法人条件的企业取得企业法人资格。民法通则》第36条规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。企业法人是法律拟制人，依法成立后，就具有独立的人格，享有独立的民事权利，独立实施其民事行为能力范围内的一切民事法律行为，并在享有独立财产基础上，对外独立承担民事责任。
非法人企业：最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第40条规定了《民事诉讼法》第49条所说的其他组织，是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，其中包括依法登记领取营业执照的法人分支机构、乡镇、街道、村办企业。可见，不具备法人条件的企业虽不能成立企业法人，但其具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以作为相对独立于出资人的经营单位，取得合法经营的资格 。就法人分支机构而言，与企业法人不同的是，领有营业执照的企业分支机构作为原告的可独立参加诉讼，但作为被告，以企业分支机构和企业法人为共同被告参加诉讼。
企业承包经营者的法律地位：《条例》第30条规定，企业经营者是企业的厂长（经理），企业的法定代表人，对企业全面负责。《规定》第16条也明确企业经营者是企业的厂长（经理），企业实行厂长（经理）负责制。厂长（经理）是企业的法定代表人，对企业全面负责，代表企业行使职权。由此可见，企业承包经营者在承包期间就是企业的法定代表人，与企业主管部门直接任命的厂长（经理）具有相同的法律地位。《民法通则》第43条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。企业法定代表人在代表企业对外进行的一切经营活动，其个人人格被企业人格所吸收。其在权限内所为的一切经营行为，均为企业本身行为，其行为后果应由企业承担，而不问企业是否倒闭，有无财产清偿债务，是否继续承包经营。那么，为什么因承包经营而产生的法定代表人要对倒闭的无财产清偿债务的企业对外承担民事责任呢？同样理由，承包经营者在承包期满后，也不能作为第三人参加有关于企业为被告的诉讼。
企业作为民事主体资格的物质基础：企业从事经营活动的物质基础是其享有的独立财产。企业在对外进行经济交往时，是以企业所享有的独立财产为一般担保。正如前述，承包经营责任制，只是将企业的所有权与经营权分离。企业经营者不享有独立的企业产权。企业承包经营后，企业名称、性质、生产经营场所、条件以及经营范围没有发生质的变化，变化的只是企业生产经营管理方式。企业作为民事主体资格的法律地位丝毫没有改变。因此，企业经营者以企业名义对外设立民事法律关系时，该民事法律关系中的权利由企业享有，义务由企业承担。民事主体只能是企业，而不是经营者本人。
承包经营者与发包方订立承包合同的效力认定：发包方在与承包经营者代表企业订立承包合同时，无一例外都约定企业实行自主经营，自负盈亏，承包期间的一切债务与发包方无关，有的合同甚至明确约定债务由经营者个人负担。持经营者为诉讼当事人承担民事责任的观点，就是依据承包合同中有关债务条款的约定。根据合同相对性原理，这种约定只能约束合同当事人。发包方、企业及经营者一切责权利纠纷均在承包合同框架内处理，但对与业发生法律关系的第三人则没有任何拘束力，企业不能以此对抗承包合同关系之外的第三人。严格意义上讲，承包合同当事人只有两个，一方为发包方，一方为承包方，即企业。企业是合同中“自主经营、自负盈亏”的主体，自然也是民事责任主体。而企业经营者作为企业法定代表人，对企业的经营活动不享有民事主体资格，因此企业的任何民事责任不应由经营者承担。很难想像，一个企业在承包期满后要求其法定代表人承担任期内企业对外民事责任。
关于企业内部承包的问题：所谓企业内部承包，就是指企业将生产、经营指标，层层分解到企业内部各生产经营单位，与单位负责人订立承包合同，约定双方责权利的一种企业内部经济责任制。《条例》第41条和《规定》第38条作了相似的规定，承包经营企业应当建立健全内部经济责任制，加强内部经营管理，搞好内部承包。可以说，企业内部承包经营，是企业调动职工积极性，加强内部经营管理的一种方式，是一种针对性更强的生产经营责任制。但企业内部承包合同不可能改变各生产经营单位的属性，不可能改变企业民事主体的法律地位。一方面，企业各生产经营单位的负责人作为企业工作人员，在承包期间的经营活动属于执行企业职务行为，由此产生的民事责任由其所属的企业承担。另一方面，由于企业内部各生产经营单位为企业分支机构，无营业执照，不具有诉讼主体资格，有关其诉讼，应由企业法人参加。
总之，无论是企业承包，还是企业内部承包，被承包的企业民事主体资格没有丧失，民事法律地位没有动摇，在民事交往中始终以一个完整的独立的主体活跃在市场经济这个舞台上。不排除在企业承包经营者中，有恶意经营、严重损害国家、集体和企业利益，谋取个人非法利益的人。经营者在承包期间的恶意行为，给国家、集体和企业造成重大损失的，可追究其经济责任、行政责任，直至刑事责任。对全民所有制和劳动群众集体所有制企业来说，进一步转变企业经营机制，实现企业资产重组和结构调整，避免承包经营责任制的弊端，最好的办法就是对企业实行股份制、公司化，建立现代企业制度，这正是目前企业改革的主流和方向。
无锡市网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法
江苏省无锡市人民政府
无锡市网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法（市人民政府令第113号）
《无锡市网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法》已经2010年5月6日市人民政府第25次常务会议审议通过，现予发布，自2010年7月l日起施行。
二○一○年五月十一日
无锡市网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法
第一条 为了维护网络商品交易秩序，规范网络商品交易及有关服务行为，保护消费者和经营者的合法权益，促进经济持续健康发展，根据国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市范围内从事网络商品交易及有关服务行为，应当遵守本办法。
本办法所称的网络商品交易，是指通过互联网从事商品经营和营利性服务(以下所称商品包括服务)的经营活动。
本办法所称的有关服务行为，是指为网络商品交易提供平台服务和基础服务的经营活动。
第三条 本办法所称的网络商品经营者，是指通过互联网(包括通过自建网站或者通过网络交易平台)从事商品交易的经营者。
本办法所称的网络商品交易平台服务经营者，是指为从事网络商品交易提供交易平台、经营信息发布平台等服务的经营者。
本办法所称的网络商品交易基础服务经营者，是指为网络商品交易活动提供服务器托管、虚拟空间出租、线路租用、建站服务、域名代理注册等服务的经营者。
第四条 网络商品交易及有关服务行为应当遵守法律、法规、规章的规定，遵循公平、公正、平等、自愿、诚信的原则。
第五条 市、县级市、区工商行政管理部门负责本行政区域内网络商品交易及有关服务行为的监督管理。
公安、卫生、食品药品监督、文化、信息管理等部门按照各自职责，做好相关监督管理工作。
第六条 鼓励网络商品交易及有关服务经营者成立行业协会，制定行业规范，推动行业诚信建设，加强行业自律。
第七条 从事网络商品交易及有关服务的经营者，应当依照有关法律、法规规定，到相关部门办理有关手续。
法律、法规禁止在网上交易的商品和服务，经营者不得在网上进行交易。
第八条 网络商品经营者应当履行以下义务：
(一)如实发布商品的信息，并对提供的商品进行必要和详细的说明；
(二)完整保存在交易过程中产生的购、销货凭据，且保存时间不得少于2年，自交易完成之日起计算；
(三)法律、法规、规章规定的其他义务。
通过自建网络交易平台销售商品的网络商品经营者还应当履行本办法第九条、第十条规定的义务。
第九条 网络商品交易平台服务经营者应当建立健全下列制度：
(一)用户注册制度；
(二)网络商品经营者主体资格核审制度；
(三)网络平台交易规则；
(四)信息披露与信息审核制度；
(五)消费者权益保护制度；
(六)公示及预警机制；
(七)交易安全保障与数据备份制度；
(八)法律、法规、规章规定的其他制度。
第十条 网络商品交易平台服务经营者应当履行以下义务：
(一)查验接受其服务的网络商品经营者真实身份和依法应当具备的经营资格证明，并建立完善的信息档案库。
(二)保存在其平台上发布的信息或者进行商品交易的相关信息、记录或者资料，采取相应的技术手段保证上述资料的完整、准确和安全，并在国家有关机关依法查询时，予以提供；其中，经营者的真实身份和经营资格证明记录保存时间不得少于2年，其他记录应当保存60日，自交易完成之日起计算。
(三)发生纠纷时，向有权处理纠纷的机构如实提供相关资料，并协助处理。
(四)对于消费者个人信息，收集前应当获得明确许可，明确告知使用用途，严格按照对客户的承诺使用客户信息，并保证客户随时了解情况和进行修改。
(五)非经当事人同意，不得向任何第三方披露、转让、许可使用或者出售其掌握的消费者个人信息、网络商品经营者名单、交易记录等涉及用户隐私或者商业秘密的数据，法律、法规另有规定的除外。
(六)不得发送垃圾电子邮件，并采取必要的措施杜绝垃圾电子邮件的传播。
(七)在明知用户通过网络实施侵犯他人知识产权时，及时采取不予发布、移除侵权内容等必要措施保护知识产权。
(八)法律、法规、规章规定的其他义务。
第十一条 网络商品交易基础服务经营者应当履行以下义务：
(一)建立用户信息档案库，查验用户真实身份和依法应当具备的经营资格证明，并依法与用户签订服务合同或者协议，不得为无合法身份的用户提供服务；
(二)依法记录用户上网信息，其中对用户的真实身份和经营资格证明记录保存时间不得少于2年，其他信息记录应当保存60日，并在国家有关机关依法查询时，予以提供；
(三)发生纠纷时，向有权处理纠纷的机构如实提供相关资料，并协助处理；
(四)非经当事人同意，不得向任何第三方披露、转让、许可使用或者出售其掌握的涉及用户隐私或者商业秘密的数据，法律、法规另有规定的除外；
(五)法律、法规、规章规定的其他义务。
第十二条 网络商品交易活动中，不得有下列行为：
(一)利用网络捏造、散布虚假信息，发布违法广告或者进行恶意对比，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉；
(二)利用网络盗用或者传播他人的商业秘密；
(三)未经权利人许可，将他人的注册商标标识通过可见、埋设等方式在互联网上使用，造成与他人注册商标相混淆；
(四)未经许可，擅自使用他人网站特有的网页设计，造成与他人的网站相混淆；
(五)在网站上伪造、冒用政府及有关行政管理电子标识等标志；
(六)在网站上利用文字、图片、视频等对企业形象、商品进行虚假宣传；
(七)以合同格式条款、网上通告、电子信函等方式单方面作出对消费者不公平、不合理的规定，或者作出减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任的规定；
(八)冒用政府机关、社会团体或者企业的名义，推广其商品或者网络服务，欺骗消费者；
(九)为传销活动提供平台、空间、服务器托管等服务；
(十)违反法律、法规、规章规定的其他行为。
第十三条 工商行政管理和其他有关行政管理部门应当加强对网络商品交易及有关服务行为的监督检查，依法查处有关违法活动。
第十四条 工商行政管理执法人员在履行职责时，可以行使下列职权：
(一)进入从事网络商品交易和有关服务的经营场所实施检查；
(二)对涉嫌违反网络商品交易和有关服务管理规定的当事人和其他有关人员进行调查和询问，查阅、复制、下载、打印网络商品交易有关的信息、记录和资料，进行电子数据的采集与固定；
(三)检查涉嫌从事网络商品和有关服务违法经营活动有关的计算机、网络软硬件设备；
(四)法律、法规、规章规定的其他职权。
第十五条 工商行政管理执法人员在执行监督检查任务时不得少于2人，并应当出示行政执法证件。
第十六条 工商行政管理执法人员在执行监督检查任务时，应当维护网络商品交易和有关服务经营者的正常经营活动，保护其商业秘密。
第十七条 任何单位和个人不得拒绝、阻挠、干涉工商行政管理执法人员依法履行监督检查职责。
第十八条 工商行政管理机关在查处网络商品交易和有关服务违法经营活动时，违法行为人、利害关系人应当如实说明、提供情况，并进行确认。
第十九条 在采集、固定电子证据时，应当将网站页面、电子数据交换、电子邮件、数据库等电子证据以书面等有形载体进行固定与显示。必要时使用计算机存储设备存储、视频采集等其他方式予以辅助。
本办法所称的电子证据，是指以电子文件保存在计算机存储器或者外部存储介质中，能够证明事件相关事实的数据或者信息。
第二十条 采集、固定的证据，应当经当事人签字确认。当事人拒不签字确认的，工商行政管理执法人员应当当场注明情况并签字，必要时可以邀请见证人见证并签字。
第二十一条 网络商品交易违法案件立案后，需要相关联的网络交易平台经营者或者基础服务经营者暂停提供服务的，经县级以上工商行政管理机关下达暂停提供服务通知书等书面材料予以实施。
第二十二条 违反本办法规定，法律、法规、规章已有处罚规定的，从其规定。
第二十三条 工商行政管理机关对于网络商品交易违法行为作出行政处罚后，需要关闭该违法行为人网站的，应当将行政处罚决定书及行政建议书送交电信运营商，电信运营商应当依照国家有关规定予以实施。
第二十四条 违反本办法第八条、第九条、第十条、第十一条规定的，由县级以上工商行政管理机关予以警告，责令限期改正；逾期不改正的，可以根据情节处以一万元以下的罚款。
第二十五条 违反本办法第十二条规定的，由工商行政管理机关责令其停止违法行为，无违法所得的，处以一万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得，处以三万元以下的罚款。
第二十六条 国家机关工作人员在网络商品交易管理中滥用职权，徇私舞弊，玩忽职守的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十七条 江阴市、宜兴市可以根据本办法制定具体实施细则。
第二十八条 本办法自2010年7月1日起施行。
