论抵押担保
江西省吉水县人民法院 肖 晖
担保是一种由债仅人与债务人或债务人委托的第三人基于法律规定或相互间的约定，为保证债务清偿和债权实现而设立的一种法律制度。担保的产生是人们社会化活动和生产的必然结果。从古代存在简单商品交换开始至今，担保就不同程度地发挥着作用，这在各国不同时期历史文献中都有印证。尤其古罗马法中有关担保规定已相当完善，为后世担保法奠定了理论基础，并几乎为法、德两国为代表的大陆法系所全盘继承和接受。我国于1995年6月30日通过的《中华人民共和国担保法》，这部懂事特别法对于规范担保制度，保障债权的实现提供了有力的法律保证。
担保在民法理论上可分为人的担保和物的担保两种。人的担保即通常所说的“保证”，它是指具有代为清偿能力的保证人在债务人不履行债务时由保证人按约定履行或承担责任，裨是以从合同之债保障主合同之债权的实现。与人的担保相比，物的担保是以债务人或第三人的特定财产作为债的担保，故比“人的信用”担保更具有可靠性、安全性，其裨是以担保物权保障主合同债权的实现。我国现行担保法规定了抵押、质押、留置和定金四种物的担保方式，其中抵押是最具典型的担保方式。抵押是指以担保债权实现为目的而成立，当债务人不履行债务时，债权人对于债务人或第三人不转移占有而供担保的特定财产或权利拍卖、变卖或折价后的价值优先受偿。抵押因其优点和特点在实践中被推崇为一种最重要、最理想的担保方式，被称为“担保之王”。
抵押权制度有着悠久的历史，以大陆法系为代表的近代抵押权制度基本是沿袭罗马法抵押权而来的，一般指不移动物之占有而为债权担保的担保物权，并主要是以不动产抵押为内容。近代抵押权制度发展至今，抵押权的标的已扩展到动产及至一些无形财产权等。抵押权种类也大为增多，除传统民法上的普通不动产抵押之外，许多特别法也规定了相应的特殊抵押权，出现了船舶抵押、铁路抵押、财团抵押（浮动抵押）、证券抵押等。现代社会之抵押已包括一切有交换价值的财产，而不再论其标的是否为动产还是不动产。我国现行抵押主要是普通不动产抵押，也有部分动产抵押，还规定了最高额抵押，但没有涉及财团抵押。这种在国外早已有之的抵押，是指以企业总财产包括不动产、动产、权利等集合体为标的来设定的抵押。这种以现有特定的企业总财产为标的的最大价值抵押，相对于分割开来的个别财产担保，更为适合当前世界经济日益发展的需要，更有利于企业获取巨额融通资金儿童节避免许多繁杂的手续和程序。英美法系的浮动抵押比之财团抵押标的更为广泛和宽松，如富于变化的日常动产、将来债权、商业秘密和商业信誉亦包括在内，这种以现在及将来之总财产作抵押的担保更能反映现代商品经济和信用关系的需要。总之，承认财团抵押制度将有利于企业作为抵押人充分地发挥企业财产效用，且不影响借款企业的正常经营。所以，我认为财团抵押在我国很有必要设立。
抵押作为一种广泛运用、可靠的担保方式，除具有一般担保的共同特征外，还有以下独有的特征和功能。
第一，抵押权是优先受偿价值权。此乃抵押之本质，也是抵押的最基本特征。在债务人到期不履行义务时，用抵押物折价或变卖所得等来偿还债务，抵押权人有优先于其它债权人受偿的权利，承认抵押权优先性，但在这里我认为抵押权不应对抗破产企业中的工人工资、国家税款，即抵押权不应优先于工资、税款得到清偿。据现行懂事诉讼法及企业破产法之规定，工资、税款等到项只能在破产财产中支付，而抵押权不列入破产财产，也即抵押财产先执行完毕后，才发生还债顺序先后问题。工资、税款虽属国家法定优先清偿，但只是对未设抵押担保的破产债权而言。而大多破产企业偿还抵押等担保财产及破产费用之后，已很难保证“破产企业所欠职工工资和劳动保险费用以及国家税款”得到偿还。这不光对国家利益（税款）造成损失，更造成职工及其抚养家属的生活困难，很不利于社会生活秩序的稳定。因此，笔者认为抵押权不应优先于工资、税款得到清偿。
第二，抵押权是一种不完全的物权。抵押权设定后抵押权人对抵押物享有一定的权利，如抵押人转让抵押物必须通知抵押权人，否则转让无效。但抵押权人对抵押物不享有所有权，只是通过对物的变价来达到实现其债权的目的，所以说抵押权是一种不完全的物权。
第三，抵押权的不移转占有性。这里指设定抵押后，用作担保的财产仍留于债务人或第三人手中，这是抵押权成立的客观基础，也是抵押权与其它担保物权相区别的标志。因抵押权的不移转占有性，故在同一抵押物上常有数个抵押权出现的情况，即出现所谓的重复抵押问题。对此最高院贯彻《民法通则》的意见第115条规定，当事人“就抵押物价值已设置抵押权部分再作抵押的，其行为无效。债务人以抵押物清偿债务时，如一抵押物有数个债权人，应按设定抵押先后顺序受偿”。担保法第35条第一款规定：“抵押人所担保的债权不利载超过其抵押物的价值”。从以上司法解释和单行法可看出，对同一抵押物可设立数个互不冲突的抵押权，但对抵押物同一价值不允许设立数个抵押权，即禁止重复抵押。笔者认为重复抵押应予肯定，这并不会引起什么混乱现象的发生。其一，抵押因不转移占有，法律上大都要求以登记为要件，其实现时清偿顺序当然以登记先后顺序而定，后设立抵押权人自愿承担风险（因前一抵押已公示登记），法律上是不应该干预的。其二，由于每笔债务都有履行可能，前一债务如履行，该抵押权人对抵押物享有的权利即归于消灭，那么该抵押物可成为后一债权人的担保，满足后一债权人的需要，依此重复，从而使抵押物的经济效益得到充分利用。综上所述，重复抵押不应禁止。
第四，抵押权的物上代位性和物上追及性。抵押权以取得抵押物的变换价值为目的，因而抵押物虽变化其原有形态或性质，只要还能维持其交换价值，抵押权的效力仍然及于该变形物或代表物上。追及性主要表现在抵押人将抵押物转让他人时，抵押权人仍可对抵押物先例权利，直至其交换价值优先实现其债权为止。
抵押作为担保法规定的五种担保方式之一，具有其它担保方式所不具备的优点。首先抵押因其不转移占有的法律属性，使抵押物在经济上的正常状态没受大的影响，债务人或第三人仍可开发经营，取得收益，而对债权人而言则免去了保管的费用，这些是质权、留置权等占有性的担保物权所不具备的优点。其次，与保证相比，抵押更可靠，因为保证人的财产并不是固定的，它和债务人的财产一样，处在商品流通的大潮之中，同样存在随时减少或消灭的危险，从而使保证人失去代为清偿的能力，造成债权人的极大风险；而抵押物作担保因其特定性较少受物价、货币贬值等市场因素影响，且当抵押人将抵押物转让他人时，抵押权人仍有权对抵押物行使抵押权。同留置相比，抵押更为广泛运用，抵押可基于法定原因和当事人协议而产生，而留置权只能基于法律明确规定；留置权可适用范围有限，主要适用于加工承揽运输及保管等合同；留置权是针对合法并已经占有财产进行，且抵押物标的仍在债权人手中，仍有权保留物的使用权价值，使抵押物发挥效用。同定金相比，抵押更理想，因为定金只是合同总价款的一部分而不是全部，一旦造成损失，定金对债权人利益的补偿可能仅是实际损失的一部分，而抵押标的价值一般应大于或至少等于被担保标的的价值，据此，能充分满足债权人利益的实现。
关于印发《肇庆市涉税信息交换与共享实施办法》的通知
广东省肇庆市人民政府
关于印发《肇庆市涉税信息交换与共享实施办法》的通知
肇府〔2012〕7号
各县（市、区）人民政府，肇庆高新区管委会，市政府各部门、直属各单位：
《肇庆市涉税信息交换与共享实施办法》业经2012年2月2日十二届1次市政府常务会议审议通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。
肇庆市人民政府
二○一二年二月十六日
肇庆市涉税信息交换与共享实施办法
第一条 为进一步加强我市税收征收管理，堵塞税收管理漏洞，确保税收及时、足额收缴入库，促进肇庆经济社会又好又快发展，根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《广东省政务信息资源共享管理试行办法》、《广东省涉税信息交换与共享规定（试行）》（粤府办〔2010〕69号）等有关规定，制定本办法。
第二条 本办法所称涉税信息交换与共享是指有关政府部门和单位按照规定的内容、方式和周期向同级税务机关（包括国税机关、地税机关）提供涉税信息，以及税务机关依法向有关部门和单位提供纳税人的涉税信息。
第三条各级政府应当以政府信息网络为依托，建立涉税信息交换与共享交换平台。市政府有关部门和单位的涉税信息交换与共享在肇庆市信息中心电子政务数据中心交换平台上进行。
第四条 市政府建立市涉税信息交换与共享工作联席会议（下称联席会议）制度，由市政府分管财税工作的副秘书长担任召集人，联席会议成员包括本办法所列负有涉税信息交换与共享工作职责的政府部门和单位的负责人。联席会议下设办公室（设在市地税局）负责联席会议的日常工作。
各县（市、区）人民政府应当建立涉税信息交换与共享工作联席会议制度。
第五条 联席会议负责组织、协调有关政府部门和单位参与涉税信息交换与共享工作，及时协调解决涉税信息交换与共享工作中的相关问题，确保涉税信息交换与共享工作正常有序开展。
第六条 税务机关应当加强与有关部门、单位的沟通联系，做好法律法规有关涉税义务规定的宣传工作。有关部门、单位和个人应当积极支持、配合税务机关依法加强税收管理，认真履行法律、法规规定的涉税义务，做好涉税信息交换与共享工作。
第七条 各有关部门和单位应当在规定时限内将相关涉税信息提供给同级税务机关：
（一）发展改革部门应于季度终了后10个工作日内提供审批、核准、备案的重大投资项目及企业债券发行等信息。
（二）经济信息化部门应于年度终了后1个月内提供年度工业投资和技术改造投资运行总体情况、工业商贸和信息化经济运行情况、软件企业、软件产品认定名单和企业年审信息。
（三）教育部门应于季度终了后10个工作日内提供新成立的各类办学机构的审批信息。
（四）科技部门应于季度终了后10个工作日内提供对高新技术企业认定和技术合同认定信息。
（五）公安部门应于季度终了后10个工作日内提供车辆登记信息、机动车驾驶证相关信息、外籍人员出入境的签证信息。
（六）民政部门应于年度终了后1个月内提供福利企业、社会团体、民办非企业名单、基金会成立或注销、撤销的有关信息。
（七）司法行政部门应于年度终了后1个月内提供律师事务所和公证机构设立、变更、注销和处罚等有关信息。
（八）人力资源社会保障部门应于季度终了后10个工作日内提供外国专家聘请单位的审批信息；各类劳动就业服务企业的登记和核查情况；就业困难人员《广东省就业失业登记证》的发放信息；境外人员就业登记信息。
（九）国土资源部门应于季度终了后10个工作日内提供土地储备情况、土地分等定级及基准地价更新信息、各类土地产权证发放情况以及土地使用权交易等信息。
（十）住房城乡建设部门应于季度终了后10个工作日内提供房屋建筑和市政基础设施工程项目招投标、施工许可、竣工验收备案信息以及房地产开发项目手册；应于季度终了后10个工作日内提供房地产开发项目预售许可、房地产登记、商品房买卖合同备案的相关信息。
（十一）交通运输主管部门应于季度终了后10个工作日内提供道路运输经营许可和客运、货运经营许可等信息以及交通基本建设投资情况。海事部门应于季度终了后10个工作日内提供船舶登记信息。
（十二）水务部门应于季度终了后10个工作日内提供水利建设投资工程项目及实施单位的明细信息。
（十三）外经贸部门应于季度终了后10个工作日内提供境外单位或个人向本地的有关企业或个人转让专利权和引进外资、服务贸易项目以及有进出口经营权的自营出口企业名单等信息。
（十四)文广新部门应于备案后10日内提供对文艺表演团体、演出经纪机构发放营业性演出许可证情况和文艺表演信息。
（十五）卫生部门应于年度终了后1个月内提供医疗机构开业、变更情况以及盈利性、非盈利性医疗机构认定信息。
（十六）审计部门应于季度终了后10个工作日内提供审计过程中发现的涉税违法违规信息。
（十七）国有资产监督管理部门应于季度终了后10个工作日内提供所监管国有企业新成立企业的名单，企业兼并、划转、转让、改组改制信息以及经过审计的财务数据。
（十八）体育部门应于备案后10日内提供各类体育比赛、活动信息。
(十九) 统计调查部门应于季度终了后20个工作日内和每季度上级反馈数据后的第1个工作日提供GDP、CPI、PPI的相关数据。
（二十）物价部门应于季度终了后10个工作日内提供收费许可证办理和年审的相关信息。
（二十一）城乡规划部门应于季度终了后10个工作日内提供建设用地规划许可、建设工程规划许可及有关规划调整的信息、已批准商品住宅项目容积率清单。
(二十二) 工商部门应于季度终了后10个工作日内提供企业和个体工商户的开业、变更、注销登记、企业股权结构、工商行政处罚等信息；年检法定期限结束后1个月内提供企业年检信息。
（二十三）质监部门应于季度终了后10个工作日内提供单位办理、变更、注销组织机构代码信息以及年审信息。
（二十四）海关应当协助税务机关对管辖范围内涉税案件海关进出口增值税专用缴款书开展核查工作。
（二十五）银行业金融机构应于季度终了后10个工作日内提供相关涉税信息；在从事生产、经营的纳税人的账户中登录税务登记证号码，并在税务登记证中登录从事生产、经营的纳税人的账户账号；协助地方税务机关依法查询从事生产、经营的纳税人、扣缴义务人的存款账户。
（二十六）外汇管理部门应当提供所有出口企业的外汇核销信息，以及税务机关要求提供的企业外汇核销的其他信息。
（二十七）供电单位应于季度终了后10个工作日内提供用电大户（特别是工业企业）的用电信息。
（二十八）残联应于季度终了后10个工作日内提供残疾人证核发情况；盲人保健按摩机构、工疗机构、庇护工场、康复中心（医院）及其他集中安置残疾人单位的资格认定信息；安置残疾人就业的企业单位名称及认定证明。
（二十九）供水单位应于季度终了后10个工作日内提供用水大户的用水信息。
（三十）其他有关部门、单位在各自职责范围内，按规定或依照联席会议办公室要求向税务机关提供相关涉税信息。
第八条 有关部门和单位应当按照本办法规定的职责分工，明确具体负责涉税信息交换与共享的工作机构，指定具体工作人员负责该项工作，及时、准确、完整地向税务机关提供涉税信息或者为税务机关获取涉税信息给予支持和帮助。
第九条 涉税信息传递可采取网络传输、磁盘、光盘等电子数据交换形式，并逐步通过政府电子政务数据交换平台实现实时传递。
第十条 政府信息中心要加强电子政务数据中心交换平台的管理、维护，对涉税信息进行授权管理，加强身份认证、存取访问控制和信息审计跟踪，保障涉税信息交换共享安全可靠。
第十一条 负责涉税信息交换与共享的有关部门和单位及其工作人员应对知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私依法负有保密义务，不得擅自向社会或部门、单位和个人提供涉税信息。
第十二条 税务机关对有关部门和单位提供的涉税信息应当科学分析、综合利用，不得用于税收管理之外的其他用途。
第十三条 有关单位因业务需要税收征收信息的，可向税务机关发出公函，列明理由和所需信息的具体内容。税务机关接到公函后，可按要求提供有关信息；依法不能提供相关信息的，应当书面说明理由。
第十四条 相关部门、单位不执行本办法规定的，联席会议办公室调查核实后，向联席会议提出处理建议，由联席会议责成其限期改正，逾期不改正的，移交有关部门依法追究其相关责任人的行政责任。
第十五条 税务机关和有关部门、单位及其工作人员有下列行为之一的，对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人依法给予行政处分；造成民事侵权的，依法承担侵权责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（一）未按照规定履行信息交换义务并导致税收流失的；
（二）未按照规定用途使用涉税信息，或者采集、管理、使用不当造成个人信息被泄露、滥用的；
（三）未依法履行保密责任的；
（四）未按照有关规定履行安全管理责任的；
（五）其他违反规定的行为。
第十六条 本办法自发布之日起实施。
